В настоящее время мы наблюдаем завершение процесса приватизации государственной собственности. Этот процесс проходил в нашей стране стихийно (по оценкам специалистов, особенно на первом этапе) в связи с пробелами в законодательстве по поддержке процесса приватизации. Это обстоятельство обусловило возникновение ряда проблем, одной их которых является проблема перехода прав собственности на нематериальные активы в период приватизации и проблема учета нематериальных активов в постприватизационный период.

На сегодняшний день существует множество крупных промышленных предприятий с высоким научным потенциалом, которые не приватизировали нематериальные активы, находившиеся когда-то в государственной собственности. Основная причина этого – умышленное занижение стоимости предприятия путем невключения в передаточные балансы и форму №6 сведений о наличии у предприятия нематериальных активов вследствие несовершенства законодательной базы, слабый контроль со стороны органов, ответственных за проведение процесса приватизации. Таким образом, неприватизированные нематериальные активы многих предприятий в данный момент не имеют собственника, хотя предприятия использует их потенциал в своей деятельности.

Проблемы, возникающие в связи с этим фактом заключаются в следующем:

• предприятие недополучает огромную долю доходов, которую могли бы приносить правильно учтенные нематериальные активы;
• предприятие несет повышенные риски по предъявлению им санкций со стороны конкурентов.

Цели данной работы:

• изучение причин, побуждавших предприятия не включать нематериальные активы в состав активов в процессе приватизации;
• рассмотрение схемы перехода прав на нематериальные активы на примере условного предприятия;
• рассмотрение способов оформления прав на нематериальные активы при приватизации.

Отсутствие четкого определения правового статуса нематериальных активов, полученных предприятием в процессе приватизации, ограничивает возможности государства по контролю и регулированию рынка.

1. Общие принципы и особенности перехода прав собственности на нематериальные активы на этапах приватизации

На основе гражданского кодекса (ГК), закона о предпринимательстве, закона об акционерных обществах, закона о собственности, можно выделить основные моменты, подтверждающие необходимость и возможность оформления прав на интеллектуальную собственность в процессе приватизации.

Согласно ст.132 ГК РФ «Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности». Предприятие в целом признается недвижимостью. В состав предприятия как имущественного комплекса входят в том числе «права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором».

В соответствии с Приказом №100 «Об отражении в бухгалтерской отчетности достоверных сведений об активах»: «Предприятие должно раскрывать избранные способы ведения бухгалтерского учета при формировании учетной политики, которые существенно влияют на оценку и принятие решения пользователей бухгалтерской отчетности. Существенными признаются способы ведения бухгалтерского учета, без указания о применении которых пользователями бухгалтерской отчетности невозможна достоверная оценка имущественного и финансового состояния, денежного оборота или результатов деятельности предприятия».

В соответствии с вышеперечисленными документами предприятия, а также согласно Временному положению о порядке подачи, оформления и принятия к рассмотрению заявки на приватизацию государственного, муниципального предприятия Российской Федерации (Приложение №1 к Указу Президента РФ от 29 января 1992 года, №66), комиссии по приватизации предприятия должны были составлять акт оценки стоимости имущества предприятия, в которых отражались результаты инвентаризации и оценки. В приложении №6 к заявке на приватизацию предприятия должны были указывать стоимость нематериальных активов, принадлежащих предприятию.

В реальности в передаточных балансах предприятия, а также в форме №6, нематериальные активы чаще всего не отражались, что явилось грубым нарушением законодательства, поскольку предприятия представляли недостоверную информацию.

В соответствии с п.4.2 Приложения 1 к Постановлению от 27.12.91 г. ВС РФ №66 «Временное положение о порядке подачи, оформления и принятия к рассмотрению заявки на приватизацию государственных, муниципальных, предприятия в РФ» отмечалось, что «для определения величины уставного капитала АО из стоимости имущества предприятия, определенного в указанном порядке, дополнительно исключаются статьи пассива баланса в части резерва предстоящих расходов и платежей, собственных источников финансирования капитальных вложений и доходов будущих периодов».

Это положение давало основание и стимул для того, чтобы не включать в состав активов на момент приватизации нематериальные активы. Поскольку на момент приватизации еще не было нормативного документа, определяющего включение затрат на нематериальные активы в долгосрочные капитальные вложения, руководители предприятий не видели пользы в том, чтобы добросовестно и полно отражать эти активы в передаточном балансе. Хотя можно было бы использовать эту статью расходов по другим основаниям, например, правильно построив систему учета НИР и ОКР, включив затраты на них в расходы будущих периодов, что тоже исключалось из стоимости имущества предприятия.

В соответствии с законом «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» (ст.1), «...приватизация это приобретение гражданами, акционерными обществами (товариществами) у государства в частную собственность оборудования, зданий, сооружений, лицензий, патентов и других материальных и нематериальных активов...» Следовательно, активы, которые не были включены в передаточный баланс, не были и выкуплены.

К сожалению, интересы продавцов и покупателей при нормальной сделке в условиях рынка и при сделке в процессе приватизации кардинально отличаются. Так например, в соответствии со ст.20 Закона о приватизации, приватизация по конкурсу – «право собственности передается покупателю, предложения которого наилучшим образом соответствует критериям, установленным продавцом». Это означает, что покупатель берет на себя обязательство осуществить инвестиции в производство и в этом случае он будет заинтересован показать весь научно-технический потенциал, который даст ему возможность развить предприятие и получить прибыль. То есть делается акцент больше не на рыночную стоимость предприятия, а на потребительскую стоимость.

В соответствии со ст.21 Закона о приватизации, приватизация на аукционе – «Право собственности предоставляется покупателю, предложившему в ходе торгов максимальную цену». Следовательно, для того, чтобы скупить предприятие по дешевой цене, руководство предприятия скрывало потенциал предприятия, а, следовательно, не было заинтересовано отражать научно-технический потенциал предприятия, так как стремилось снизить ее рыночную стоимость.

В соответствии со ст.22. Закона, при приобретении акций ОАО трудовым коллективом, осуществлялась сделка купли-продажи акции на льготных условиях. Трудовой коллектив также был заинтересован снизить стоимость предприятия, и поэтому нематериальные активы не включались в передаточный баланс.

Не следует ли отсюда, что большинство сделок по приватизации можно признать недействительными? Ведь ст.30 Закона гласит, что недействительность сделок может быть признана если «имел место договор между продавцом и покупателем о неправомерном разделе имущества или снижении цены предприятия (ПАЯ, АКЦИЙ)» А корреспондируясь с Инструкцией по бухгалтерскому учету, можно утверждать, что присутствовало, намеренное сокрытие данных по нематериальным активам, что может быть основанием опротестовывания акта приватизации.

При рассмотрении схемы нематериальных активов реального предприятия, прежде всего, следует отметить следующие факторы, влияющие на правовое регулирование учета данных активов. Так например, при правовом регулировании перехода прав собственности на объекты ИС чаще всего встает вопрос защиты непатентоспособных объектов. Особенность этих активов состоит в том, что их нельзя точно оценить до тех пор, пока они не будут либо воплощены в изделиях (работах, услугах), либо описаны на материальном носителе. Наиболее важными и многочисленными среди нематериальных активов являются результаты интеллектуальной деятельности.

В соответствии со ст. 138 ГК РФ «к результатам интеллектуальной деятельности относятся, в частности, нерегистрируемые и неохраноспособные новые идеи, формулы, методы, принципы...», причем идеи, формулы, методы, принципы это не объекты промышленной собственности, однако они охраняются как объекты авторского права (части конкретного текста а не содержание идеи), а кроме того, они могут рассматриваться в качестве ноу-хау, а также как служебная и коммерческая тайна.

Следует заметить, что производственными секретами (ноу-хау) называются описания идей, а данные описания не охраняются авторским правом. Следовательно, право на ноу-хау может существовать только до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность. Это означает, что можно будет предъявлять претензии только, если информация о конфиденциальной информации будет получена незаконным путем, что очень трудно доказать.

С другой стороны, результаты интеллектуальной деятельности могут трактоваться и как уникальные знания, которые можно передать, продать другим лицам методом обучения. По материалам ВОИС, ноу-хау признается как в материальной (вещной) форме, так и в нематериальной форме. В качестве нематериальной может быть, например, объяснение специалистом смысла и содержания, показ хода производственного процесса, консультирование.

Другими формами интеллектуальной собственности в активах реального предприятия может быть франшиза – право на создание дочернего коммерческого предприятия для продажи продукции «родительской» фирмы и под ее товарным знаком, и гудвил – деловая репутация фирмы. Они также выступают как нематериальные активы. Однако эти три вида интеллектуальной собственности: ноу-хау, франшиза, гудвил не названы в ГК. Однако в документации по регулированию бухгалтерского учета продолжают рекомендовать учитывать ноу-хау в качестве объекта нематериальных активов. Такое положение в законодательстве усложняет оценку и постановку их на учет, хотя проигнорировав их, можно существенно исказить данные об активах предприятия.

Данная ситуация разрешается с помощью ст.139 ГК РФ, в которой ноу-хау нет, но зато это понятие поглощается понятием «коммерческая тайна».

Однако следует различать то, что защита коммерческой тайны (в том числе ноу-хау) осуществляется на основе ГК РФ, но авторское право и смежные права, которые являются также результатом интеллектуальной деятельности, можно назвать еще и произведениями творческой деятельности. А такие произведения в соответствии со специальным законодательством об авторском праве и смежных правах обязательно должны быть выражены на материальном носителе. Такая двойственность объектов оценки также усложняет их постановку на учет.

Каким же образом в процессе приватизации закреплялись все вышеназванные права за предприятием? К сожалению никак. Даже произведения творческой деятельности в виде мозаик, фресок или скульптурных украшений не находили отражения в передаточных балансах приватизируемых предприятий, хотя перечисленные материальные объекты легко обозревать и осязать. Что же говорить о правах на эти объекты (как часть нематериальных активов) или о документации, описывающей опыт не одного поколения специалистов, работающих на приватизируемых предприятиях? К сожалению не было создано надежной законодательной базы, которая принуждала бы руководителей предприятия включать в баланс полный перечень нематериальных активов для того, чтобы не занижалась стоимость приватизируемого предприятия. При этом права собственности на эти активы никак не анализировались и были предметом негативного внимания контролирующих органов.

К сожалению, благодаря сложившейся ситуации в учетной политике, складывалась благоприятная почва для злоупотреблений и бесконтрольной продажи научно-технического потенциала государственных предприятий. Частные предприятия так же несли при таком отношении убытки, так как недооценивали значение своих активов. Те же, кто хорошо понимал возможности правообладания нематериальными активами, не спешил их легализовывать, так как надеялся с помощью них негласно проконтролировать рынок. Таким образом, произошел скрытый передел значительной части собственности, который мало кем был замечен и осознан.

Рассматривая схему нематериальных активов типичного предприятия следует напомнить, что к нематериальным активам относятся следующие виды активов: интеллектуальная собственность, имущественные права, отложенные затраты и деловая репутация.

В качестве конкретного примера, можно выделить типичное предприятие из всех, успешно действующих на рынке. Одним из условий процветания предприятий, которые сумели выжить на нестабильном и плохо регулируемом рынке, явилось то, что они при выделении из производственных объединений не были обременены устаревшим оборудованием и большими основными средствами, которые сложно было содержать. Однако, такие предприятия имели значительные нематериальные активы, состоящие из информации, связей и документации, которые не назывались в составе активов предприятия, но позволяли ему контролировать рынок и осуществлять дорогостоящие работы и услуги. Таким образом, главным активом таких предприятий являлись нематериальные активы.

Однако особенностью нематериальных активов является то, что оборотоспособность (ст.129 ГК РФ) таких объектов является ограниченной и требует дополнительных организационных мер на предприятии. В частности, эти меры касаются более сложного учета и документального подтверждения их наличия, а также документального подтверждения их стоимости. Поскольку существуют разнообразные виды стоимости, в данной статье мы не будем касаться количественной оценки стоимости и не будем разбирать существующие и активно использующиеся виды стоимости для введения в хозяйственный оборот данных объектов. Напомню только, что любой объект только тогда становится товаром, когда он может быть введен в хозяйственный оборот, то есть обладает оборотоспособностью. Однако стоимость нематериального объекта, используемого на предприятии не как товар, а как инструмент для получения дохода, тем не менее не равна нулю и даже не равна затратам на его создание. Его рыночная стоимость определяется исходя из доходов, которые можно получить, когда данный объект позволяет предложить к продаже пользующиеся спросом услуги и товары, которые можно выполнять только при использовании данных нематериальных объектов.

Одним из самых важных критериев, определяющих имеется ли в наличии рассматриваемый нематериальный объект и имеет ли он стоимость, отличную от нуля является факт, насколько легитимным является право собственности на этот объект у предприятия.

Таким образом, на предприятии существует два вида нематериальных активов.

Первый – это те объекты, которые предприятие собирается продать, то есть получить от него доход от продажи, ввести его в хозяйственный оборот.

Второй – это те объекты, которые предприятие собирается эксплуатировать как инструмент для получения дохода. Что это значит? Это значит, что предприятие с помощью этого инструмента может осуществлять услуги, работы, которые пользуются на рынке спросом, и уже непосредственно от них получать доход.

Значит ли это, что объем полученного дохода от этих услуг можно включать в стоимость оцениваемых нематериальных активов? С нашей точки зрения можно, исключая, естественно затраты на эксплуатацию этих активов и себестоимость самих услуг, работ. Более того, особенностью некоторых нематериальных активов является то, что они, осуществляя перенос своей цены на товар, не уменьшают своей ценности, а только увеличивают ее. Например, таковыми являются, товарный знак и гудвил, конечно при условии, что опыт функционирования предприятия является положительным.

2. Основные способы оформления прав на нематериальные активы при приватизации

Существует строгая классификация способов приобретения прав собственности на нематериальные активы. Каждый из этих способов предполагает свой комплект юридических документов, подтверждающих наличие этих прав. Однако предметом данной статьи является рассмотрение способов оформления прав на нематериальные активы в процессе приватизации.

В этом случае для определения легитимности существующих прав на нематериальные активы следует проанализировать, прежде всего, момент перехода этих прав при различных способах приватизации.

Так, например, во «Временном положении о преобразовании государственного и муниципального предприятия в ОАО», в ст.4.2. указано, что «со дня регистрации АО государственное и муниципальное предприятие считается преобразованным, а его имущество переданным на баланс АО (уставной капитал а также имущество, переданное Комитетом по договору)». Следовательно, можно утверждать, что именно с этого момента все имущественные права закреплены должным образом. Применительно к нематериальным активам это означает, что в передаточном балансе, либо в другом документе, установленном в законодательстве, они должны быть хотя бы названы. Однако, приватизируя предприятие, очень часто, если не сказать в большинстве случаев, нематериальные активы отсутствовали.

«Временные положения о преобразовании государственного и муниципального предприятия на аукционе», в п.5.2. определяют, что «в договоре купли-продажи, подтверждающем передачу прав, указываются наименование проданного объекта, цена, сведения о продавце». В качестве существенных признаков договора не названо обязательное перечисление активов, которые при этом передаются. Законодатель посчитал достаточным продавать предприятие в целом, как имущественный комплекс. В этом случае признаки возникновения имущественного права на нематериальные активы не однозначны и не определены. И, по-видимому, можно применять только общие нормы ГК о моменте возникновения прав на такие активы. Момент перехода имущественных прав на нематериальные активы не определен.

«Временные положения о преобразовании государственных и муниципальных предприятий по конкурсу», в п.5.3. определяют, что «в договоре купли-продажи должны указываться: наименование объекта, цена приобретения, сведения о продавце, состав и стоимость имущества, порядок пользования земельного участка, порядок передачи объекта, обязательства сторон по дальнейшему использованию объекта, и т.д.» В качестве существенного признака договора названа ссылка на состав и стоимость имущества. Очевидно, что без включения в передаточный баланс или иные обязательные документы перечня нематериальных активов нельзя считать, что они были приватизированы и закреплены за предприятием в качестве собственности данного субъекта. Наиболее сложным случаем для определения момента перехода имущественных прав является приватизация арендного предприятия, поскольку в законодательных актах существует несколько вариантов приватизации таких предприятий. В каждом из этих вариантов есть свои льготы.

Можно ли распространить это положение на нематериальные активы? Справедливо было бы предположить, что можно. Особенно учитывая толкование закона об имущественном комплексе, которое было в законодательном порядке зафиксировано значительно позже. Но в любом случае предприятию требовалось осуществить определенные действия по их выкупу. Только после этого такое право могло быть закреплено на законном основании за предприятием. Поскольку это действие не делал никто, можно сделать вывод, что и имущественные права на нематериальные активы не выкупались. А, следовательно они остались за государством. Не разрешает указанное противоречие и Постановление Правительства РФ №870 от 26.07.94 года «О приватизации объектов научно-технической сферы», поскольку оно касается научно-технических комплексов предприятий и учреждений, ведущих научно- исследовательские, опытно- конструкторские, проектно- конструкторские и проектно- технологические работы в соответствии с перечнем, определяемым соответствующими комитетами.

Все вышесказанные рассуждения не могут быть применены к ряду объектов приватизации, в отношении которых существуют особые требования и ограничение на порядок приватизации и оформление полученных прав. Так не включаются в договор купли-продажи объекты, для которых действующим законодательством установлен особый режим приватизации.

Следует учитывать и некоторые правила постановки на учет активов приватизируемых объектов, которые устанавливаются в соответствии с Временными методическими указаниями по оценке стоимости объектов приватизации. Так в п. 1.2. Указаний говорится, что для определения начальной цены предприятия, величины уставного капитала АО следует ставить на учет активы, выявленные или подтвержденные «на основе данных о полной инвентаризации (Основные положения..., №179). На выявленное по результатам инвентаризации неучтенное по балансу имущество заводятся инвентарные карточки, делаются необходимые записи в соответствующих бухгалтерских документах» (п.1.3). Это требование распространяется и на «нематериальные активы, отраженные в балансе: права пользования землей, водой, и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права, включая права на интеллектуальную собственность (патенты и лицензии и т.п.), товарные знаки и другие» (п.2.1.б).

Таким образом, процесс приватизации обострил проблему учета и оценки нематериальных активов. Однако сложность изменения учетной политики для надлежащего использования нематериальных активов не позволяет руководителям предприятий вовремя и в полном объеме провести постановку на учет этих активов.

Существуют и субъективные факторы, которые препятствуют решению этой проблемы: страх перед нововведениями и недостаточность знаний законодательства руководством предприятия. Отсутствие четкого определения правового статуса нематериальных активов, полученных предприятием в процессе приватизации, ограничивает возможности государства по контролю и регулированию рынка.

Редакция благодарит Санкт-Петербургскую Коллегию патентных поверенных и лично А.М.Пантюхину за предоставленные для размещения материалы сборника «Коллегиальные чтения 1999».